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吴沟说送系列丛书
支颂
写给女儿的大宋历史
作者
吴沟
演播
伊川
一次通奸行为的罪与罚
平民通间怎么处理呢
相对而言
宋朝政府对于民间的通奸行为
要宽容得多
尽管通奸是送行统列出的罪行
但宋人又创造性的规定
兼从夫补
什么意思呢
意思是说
妇女与他人通奸
法院要不要立案
以妇女之丈夫的意见为准
从表面上看
这一立法似乎是在强调夫权
实际上
却是对婚姻家庭
与妻子权益的保护
以免女性被外人控告范间
我们换成现代的说法就比较容易理解写了
宋朝法律
认为
通奸罪属于清告罪
受害人丈夫清告乃论
政府与其他人都没有诉权
水浒传小说中
武大郎之妻潘金莲受了王婆蛊惑
与西门庆通奸
却被卖梨的小运哥之息
小运哥与王婆有戏
便将奸情告诉了武大郎
我跟你说
我今日将这一栏雪梨
去寻西门大郎
挂一小钩子一地里梅寻处
街上有人说道
他在王婆茶房里
和武大娘子勾搭上了
每日只在那里行走
那小运哥
可不可以绕过武大郎
直接跑到衙门
控告潘金莲与西门庆通奸呢
根据宋朝
兼从夫补的立法
小运哥不具有诉权
即使跑去检控了
衙门也不会受礼
但是呢
如果西门庆
是监临一方的官员
则旁人都可揭发
台剑都可弹劾
按歼林间查处
最佳平民一等
小说家言不足为凭
我们还是来看看南宋判瓷集录
明公书判清明级
收录的两个判例
从中可以了解到
兼从夫补法条
在宋朝平民通奸案中的运用情况
南宋李宗朝
平江府
今江苏苏州有一名道士
被人简控
与平民李高的妻子通奸
案子送到两浙西路题刑司那里
提刑官胡影作出最终判决
被告的道士
必其塑行有亏
才受到控告
自人
必贪财也
然后
人以其为盗
人必好色也
然后
人以其为淫
后胡影笔锋一转
说
但在法
朱间
许夫补
今李高既位有祠
则官寺不必自为多事
既然通奸案的受害者李高没有提出诉讼
旁人就不必多管闲事
法院
也不必受礼
大约端平年间
广南西路永福县
也发生一起通奸案
教书先生黄建
原为林贵县
今广西林贵人
为讨生活
欲居于永福县
今广西永福
给当地父户
陶瓷的孩子当私塾老师
借以养家糊口
黄建生活清贫
没有住房
只好带着妻子阿朱
寄宿在陶瓷家中
有一个法号庙城的和尚
与陶瓷常有来往
不知怎的
与皇七阿朱勾搭上了
后来陶瓷与庙城发生纠纷
闹上法庭
陶瓷顺便告发了
庙城与阿朱通奸的隐情
县官命县尉司处理这一起通奸案
县尉司
将黄建阿朱夫妇勾赦来
并判庙城陶瓷
黄建三人
各账六十
阿朱免于帐责
押下军债
赦充军期
这一判决与法无据
与李不合完全就是胡闹
黄建当然不服
到上级法院申诉
案子上诉到广南西路提刑司
提刑官范应龄
推翻了一审判决
在终审判决书上
范映龄先回顾了国家立法的宗旨
祖宗立法参之情理
无不屈禁
倘扶呼情
维护礼
不可以违法于后事已
然后指出
阿朱案一审判决
非缪而合
守令亲民
动当执法
舍法而参用己义
民何索平
而且
县司受理阿朱一案
长官没有亲审
而交给没有司法权的县尉
据为违法
最后
范映龄参着法义人情作出裁决
在法
朱范间
许从夫补
诱法
朱妻犯间
愿与不愿听离从夫议
本案中
阿朱就算真的与和尚庙城有奸
但既然其夫黄建不曾告诉
县衙就不应受礼
黄建也未提出离婚
法庭却将阿朱判给军债赦充军妻
更是荒唐
为此
本司
判阿朱交付本夫黄建领回
离开永福县
和上庙城身为出家人
却犯下通奸罪罪佳一等
压下灵川交管
押送灵川县
今广西灵川看管
一审法力张殷刘松胡乱断案
各丈一百
范映龄是一位深明法礼的司法官
他的判决书申明了
兼从夫补的立法深意
补必从夫
法有深意
若事之暧昧
兼不因夫告而作罪
不由夫院而从离
开告捷之门
乘
罗织之欲
则今知妇人
其不免于涉者
只兼父被法院强制许配为军妻过半矣
如果男女之间亦有暧昧之事
不管当丈夫的愿不愿意告官
便被人告到官府
被有私治以通奸罪
则
难免开告捷之门
呈罗织之欲
因此国家立法惩戒通奸罪
又不能不以先从夫补之法加以补救
将通奸罪限定为
亲不告官不理的
清告罪
方德以避免通奸罪被滥用
那么兼从夫补的立法
又会不会给男人滥用诉权
诬告妻子大开方便之门呢
应该说
不管从
理论还是从实际情况来看
都是存在这种实际可能的
不过
民公书判清明级收录的另一个判例显示
宋朝法官在司法过程中
已经注意到防范男性滥用兼从夫补的诉权
还是在宋李宗时
有一个叫姜斌隅的读书人
因为妻子于氏得罪他母亲
异欲修掉于世
便寻了个理由
将妻子告上法庭
而所诉之事
又是与人私通
法官胡影受理了此案
并判江瑜二人离因为于是受到通奸的指控
有和面目复归其家
肯定无法再与丈夫家婆相处
于是自己
也自称情义有亏
不愿复合
官司难以抢之
和与听离
但是胡影同时又反驳了通奸的指控
并惩罚了原告姜斌瑜
在法
兼从夫补
为其行状显著
有可补之人
姜斌于难以暧昧之事
污职其欺
使官司
合从为据
判处姜斌于
看账八十
即杖八时
考虑到姜斌于是世人身份
缓期执行
你没听错
宋朝已经出现了缓刑制度
法官在审理一些轻微罪行
杖以下的案子时
通常在作出刑罚判决
比如杖八十之后又基于情理法的横平考虑
先将判决书入辖
暂不执行判决
这叫做封案
有时
也叫做记账
如果犯罪人能够悔改前非
则刑罚不再执行
如果犯罪人不思悔改
则开辖取出判决书
执行刑罚
这叫做
拆断
从法官胡影的判决我们不难看出
宋时
丈夫要起诉妻子犯间
必须有确凿的证据
有明确的奸夫
行状显著
有可补之人
这一起诉门槛
应当可以将大部分诬告
挡在法庭之外
通奸罪的历史
现在我们还需要回顾一下
法治史上通奸的罪与罚
因为我们马上便会发现
宋王朝对于平民通奸行为的惩罚
是相对最为宽松的
秦汉
魏晋时期
法律对于通奸罪的处罚很严厉
比如
根据北魏的刑法
男女不以礼交
皆此
通奸罪属于死罪
国家又允许亲属对通奸之人
以私刑处死
夫为纪家
杀之无罪
所谓纪家
就是跑到别人家传种的公猪
意思是说
如果丈夫像公猪一样钻进别人的被窝
那被人杀死了也是活该
杀人者不用承担法律责任
到了唐宋时期
通奸出现
清罪化的趋势
按照
唐律输艺
合坚者
男女各徒一年半
有夫者二年
宋行统
则超自唐律书艺
不过宋代对通奸的刑罚实际上更轻一些
因为送出创设哲帐法
除了死刑者之外
流行
图形
杖行
吃行在实际执行时
均折成杖行
留三千里的刑罚
折
绝几仗二十
配役一年
留两千五百里
折
绝几丈十八配役一年
留两千里
折
绝几仗十七
配役一年
徒三年
折
绝几仗二十
然后当庭释放
徒二年半
折
绝几仗十八
放
徒二年
折
绝几仗十七
放
以此类推
最轻的
吃二十
一十
折屯胀期
释放
宋徽宗朝又对折帐法做了更加清量化的改革
如
徒二年
折绝几仗十五
吃一十
折
吃
五
西门庆与潘金莲恰好生活在宋徽宗时代
根据哲帐法
西门庆与潘金莲通奸
如果没有发生毒杀武大郎的情节
单案通奸罪量刑的话
二人
会判徒二年之刑
折几丈十五
即
打几辈各十五下就可以释放了
而且宋朝的兼从夫补立法
也使民间大部分通奸行为
因为当事人丈夫不愿意告发
而躲过了法律的惩罚
比如
明公书判清明籍
记载的黄建之期阿朱
元朝初期
还沿用宋朝兼从夫补之法
但在大德七年
一千三百零三年
兼从夫补的旧法被废除
这是因为
元朝官员郑介夫发现
今街世之间
涉祀卖九
纵妻求淫
暗为娼妓
名收超误
又有家妇女
思治其夫
与之对饮时
同秦楚
都城之下
时事而久
各路俊逸
争相仿孝
此封甚为不美
由于兼从夫补的旧法
丈夫不告诉
官府无从干预
所以
为之不贷
郑介夫看在眼里集在心里
觉得
只有废除了兼从夫补之法
才能够解决这个严重的社会问题
因此她建议袁亭
民间男女通奸
许四邻举察
若有通奸案未能及时举报
则
醉君四邻
袁庭采纳了政介夫的奏诣
与大德七年颁下新法
今后四邻
若发现有人通奸
准许捉奸
许诸人手拙道官
娶问明白
本夫
奸父
奸夫
同帐八十七下
并强制本夫与奸父离婚
于是乎
人民群众心底的捉奸精神被激发了出来
南宋法官范映龄担心的
开告结之门
乘罗芝之狱景象
宣告来临
而且也是从元朝开始
通奸行为又面临着致命危险
因为
法律允许私刑
奸夫淫父若被捉奸在床
或者拒捕
当场杀死无罪
如元朝的法律规定
朱夫或妻间
妻拒捕
杀之无罪
诸妻妾与人间
夫于奸所杀其奸夫
及其妻妾
并不做
这样的立法
无异于赤裸裸的鼓励亲夫
将通奸的奸夫与奸父一并杀死
明清的刑律也有类似的规定
凡妻妾与人监通
而与奸所亲祸奸夫奸父
登时杀死者勿论
若只杀死奸夫者
奸负依律断罪
当官驾卖
身价入官
在朱元璋时代
通奸之人受到的惩罚最为严厉
洪武二十七年
一三九四年
朱元璋赵刑部
京都人烟浮凑
有等奸完无极之徒
不误本等生理
往往犯奸作贼
若不律外处置
难以禁止
所以
在京犯间的奸夫淫妇
据个处斩
在京城犯奸的奸夫淫妇一律斩首
也就是说
如果对通奸罪罚的历史演变走势
做一种鸟看式的观察
我们会发现
他恰好呈现一个U刑轨迹
前期
秦汉未尽重罪化
中期
唐宋轻罪化
后期
元明卿
重罪话
余化
一些朋友也许认为
只有中国古代与那些落后国家
才会将通奸作为罪行
这是想当然
实际上不少西方国家和地区
直到完成近代化之后
仍然在刑法上保留着通奸罪
如
一九六八年意大利刑法
第五百六十条
即规定了通奸罪
一九七一年
西班牙刑法编有通奸罪一章
通奸男女
均处
短期徒刑六个月至六年
一九九四年法国刑法典规定
强奸以外的性侵犯罪
除五年监禁
并科罚金
这主要针对的就是通奸行为
美国的一部分州至今
也保留着通奸罪
韩国的刑罚点也有通奸罪的条款
直到二零一五年
才宣布废除这一条款
中国香港特区
尽管未涉通奸罪
但在民法上
允许离婚诉讼一方
将奸夫与奸负列为共同被告
向其请求损害赔偿
中国台湾地区现行刑法更是明确规定
有配偶而与他人通奸者
处一年以下有期徒刑
其相间者一同
同宋贷一样
通奸罪在今日台湾也是侵告罪
告诉乃论
配偶纵容
或幼述者
不得告诉
从文明发展的角度来看
几乎所有的文明
都将通奸行为
列为法律明文禁止的罪行
在文明早期
通奸罪往往被当成必须处死的重罪
如
汉默拉比法典规定
将与人通奸的女性
投核接受神判
古希波莱
摩西法典
对何奸罪处以绞刑
实行
与火刑
古印度魔奴法典
对已婚妇女的通奸行为
处以残酷的受刑
随着文明的演进
进入近代文明形态
通奸罪呈现出清罪化的明显趋势
从处死刑
变成
只判清刑
从公诉罪演变成清告罪
乃至于
只是在刑法上保留罪名
而在司法中
基本不予启用
但是我们也不能简单地说
只有彻底废除了通奸罪
才是司法文明的进步
因为一宗婚姻的缔节
意味着敌此要忠诚于对方
通奸
无疑是对婚姻忠诚的背判
也损害了家庭的价值
那么法律保留着通奸行为的适度的
处罚权利
也许
有其必要
不过我们这里并不打算讨论通奸罪的废存关于否
我更想提示你注意
宋朝政府对通奸罪的态度
一个明显的特点
官民区别对待
平民与他人通奸是亲告罪
亲不告
官不理
但这一原则并不适用于政府官员
官员与人通奸
凡知情者拒可举和
如果犯监林间
则最佳一等
其实
这就是儒家士大夫所主张的
公共治理原则
礼不下庶人
春秋则备贤者
小民
可以不知礼
礼法没必要给予其太严格的束缚
而士大夫
也就是官员
身为百姓表率
不可不知礼不可不守礼
必须接受更严格的礼法约束
如果说宋人对于通奸罪的司法态度
可以给金人一些启敌的话
我认为最值得寄取的
有两点
在家礼法层面
强调官员的政治伦理责任
但
不必苛求于平民
在司法的层面
注意保护小民的利益
将通奸罪列为
亲不告官不理的清告罪
热门歌手
第57集_一次通奸行为的罪与罚（2）平民通奸怎么处理、通奸罪的历史、余话其它版本下载